挂靠单位经营的个人雇佣的员工能认定工伤吗？

   挂靠单位经营的个人雇佣的员工能认定工伤吗？

                                    作者：芦飞飞、董恩升

【基本案情】

驾驶机动车的宋某与驾驶半挂车送货的钱某相撞造成钱某重伤，经交警定责，钱某无责，宋某全责，钱某受雇于李某，其驾驶车辆登记在A公司名下，钱某申请工伤认定后，A公司不认可该工伤认定，向法院提起诉讼，请求法院依法撤销人力资源和社会保障局的工伤决定。于是钱某向A公司所在地的劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁确认与A公司存在劳动关系。

【争议焦点】

本案中，争议焦点是钱某与A公司之间构成劳动关系吗？是否存在劳动关系影响工伤认定吗？钱某属于工伤认定范围吗？钱某能申请工伤认定还是以要求雇主李某担责？

第一种观点认为钱某的实际雇主为李某，其与A公司之间不构成劳动关系，无权申请工伤认定，只能以提供劳务者受害责任为由要求李某担责。

第二种观点（主流观点）认为，虽然钱某的实际雇主为李某，李某是挂靠A公司以A公司名义对外经营，不管钱某与A公司是否构成劳动关系，A公司都是工伤责任主体，钱某在送货过程中受伤，属于工伤认定的范围。

【裁判结果】

我方接受钱某的委托，法院经审理最终判决采纳了我方的观点：虽然钱某为李某雇佣员工，但李某挂靠A公司经营，钱某与李某之间属于雇佣关系，李某与A公司之间属于挂靠关系，由被挂靠公司承担钱某的工伤责任。对于A公司起诉要求撤销工伤决定，法院驳回了A公司的诉讼请求。

【律师点评】

《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第（五）项规定，个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。

具体到本案中，虽然钱某的实际雇主是李某，钱某与A公司不存在劳动关系，但是针对这一情况，司法解释作了明确规定，钱某的雇主是李某，李某挂靠A公司对外经营是事实，此种情况下就直接由A公司承担钱某的工伤责任，后期A公司可以向李某追偿。